怎麼樣判斷是否構成背信損害上市公司利益罪

一、怎麼樣判斷是否構成背信損害上市公司利益罪

(一)主體要件

犯罪主體為特殊主體，僅限上市公司的董事、監事、高級管理人員、控股股東或者實際控制人。因此，這些特殊主體有一個共同的特點，就是對上市公司具有控制權或者重大影響力。上市公司的控股股東或者實際控制人是單位的，可以構成本罪。

(二)客體要件

本罪侵犯的客體是上市公司及其股東的合法權益和管理秩序。《公司法》第148條第1款明確規定:“董事、監事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。”

上市公司控股股東或者其實際控制人“掏空”上市公司，是中國經濟體制轉軌和證券市場建設發展過程中較為特殊的現象。涉及的上市公司數量之多、佔用資金數額之大、持續時間之長，在境外證券市場亦不多見。這種行為不僅嚴重損害了上市公、中小股東和廣大股民的合法權益，動搖了投資者的信心，而且擾亂了證券市場的管理秩序。刑法的修正將其納入刑事打擊範圍，提高了違法行為人的違法成本，正當其時，必將有力遏制“掏空”現象蔓延。

(三)主觀要件

主觀方面出於故意，過失不構成本罪。

(四)客觀要件

客觀方面表現為上市公司的董事、監事、高級管理人員違背對公司的忠實義務，利用職務便利，操縱上市公司從事下列行為之一，或者上市公司的控股股東、實際控制人，指使上市公司董事、監事、高級管理人員實施下列行為之一，致使上市公司利益遭受重大損失的:

(1)無償向其他單位或者個人提供資金、商品、服務或者其他資產的;

(2)以明顯不公平的條件，提供或者接受資金、商品、服務或者其他資產的;

(3)嚮明顯不具有清償能力的單位或者個人提供資金、商品、服務或者其他資產的;

(4)為明顯不具有清償能力的單位或者個人提供擔保，或者無正理由為其他單位或者個人提供擔保的;

(5)無正當理由放棄債權、承擔債務的;

(6)採用其他方式損害上市公司利益的。

近年來，上市公司的控股股東或者其實際控制人，濫用其控股或者控制地位，將上市公司作為自己融資的平台，佔用上市公司資產現象越來越嚴重。

二、背信損害上市公司利益罪與簽訂、履行合同失職被騙罪的界限

兩罪的主要區別在於:

(1)主體不同。前的主體是上市公司的董事監事、高級管理人員、控股股東或者實際控人，上市公司的控股股東或者實際控制人是單位的，也可成為該罪主體;後罪的主體則是國有公司、企業事業單位直接負責的主管人員，單位不能成為該罪主體。

(2)主觀方面不同前罪是故意犯罪，後罪則是過失犯罪。

需要強調的是，行為人違背了對公司的忠實義務，這是構成本罪的本質特徵。公司法明確規定:董事、監事、高級管理人員、公司的控股股東、實際控制人應當遵守法律、行政法規和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務，不得利用其關聯關係損害公司利益。