外貿合同的法律審查
對外貿易合同的法律風險
1、“風險條款”的防範
外貿合同簽訂過程中,買賣雙方都有可能在合同中明顯設置或隱含許多“風險條款”,因而,如何充分利用“風險條款”,有效地規避風險,就成為買賣雙方在簽訂合同時須慎之又慎的關鍵所在。如筆者曾審查過一份外貿合同,其中的裝運條款加列了“賣方在裝運前應取得買方的同意,方可進行裝運”的內容,就屬於典型的“風險條款”。一旦賣方未經買方同意而自行裝運,買方又以種種理由拒收貨物,則賣方將面臨貨物滯留的風險。又如外貿合同中貨物的品質條款規定為“適銷品質”,這也是暗含殺機的“風險條款”,對於出口方來講存在很大的風險性。像玉米等農產品的品質在備貨時很難準確把握,本身又具有易滋生黃麴黴菌的特點,長時間的運輸更會加快其增長速度。因此,在品質條款中如不作準確限定,僅採用“適銷品質”這種模糊表述,將給對方拒收貨物提供了機會。另外,在支付方式上,像“遠期匯票兑交單”、“貨到付款”等約定,也是常見的“風險條款”。在外貿合同中,這樣的風險條款很多,關鍵是要準確把握、靈活運用,要仔細斟酌合同的每一個條款,儘量減少自己不必要承擔的責任,對一些模糊表述要作出準確限定,或者在合同中約定例外情形等。這樣,才能在商戰中立於不敗之地。
2、貿易術語條款的選擇
選擇何種貿易術語看似一個單純的商業風險問題,不是法律風險問題。但在實踐中,大部分出口騙貨貿易所使用的都是F組術語,以最常用的FOB術語為例,在由買方負責租船訂倉的情況下,常見的騙貨方式有兩種,一種是直接由買方與船方串通騙取貨物;另一種是買方與船方之間形成消極的默契,買方不予提貨,船方將貨物直接卸至堆場,貨物堆放一定期限後,買方再在海關拍賣時以很低的價格購入貨物,這種情況多發生在海關制度不太健全的國家。因此,在出口貨物時,應儘量選擇C組術語進行交易,自行選擇承運人,以避免遭受損失。
3、支付條款的風險控制
支付條款是出口合同中的核心條款,何種支付方式是真正安全的?很多人想當然的認為是信用證,但大量案例表明,真正意義上的國際貿易詐騙所使用的手段幾乎都是我們通常認為相對安全的信用證或跟單託收。因為如果沒有貌似安全、可靠的支付形式,詐騙者難以得到出口商的信任。以信用證為例,前幾年有一種常見的詐騙方式,是在信用證中加入“苛檢條款”,即信用證承兑所需提交的單據包括一份由買方出具的或由非國際通用質檢機構出具的質量證書———在進入交易後,這份質量證書將是出口商永遠難以得到的。還有一種常見的信用證詐騙方式是,約定很短的信用證有效期,買方與船方或貨代串通,遲遲不裝貨,直至信用證過期後又不辦理延期,以騙取賣方保證金。此外,信用證還需要面對開證行的信用問題。因此,筆者認為,在採用信用證作為支付條款時,應當特別注意信用證的具體條款約定,另外,要審查開證行的信用記錄。當然,信用證以外的支付方式無疑有比信用證更大的風險。
4、質量條款的要求
對於出口商而言,質量條款其實是由三部分組成的,即質量標準、質量檢驗機構和質量保證期限。在這三者中,選擇權威的、在中國有辦事機構的質量檢驗機構是其中的關鍵。同時,我國新《合同法》賦予了合同雙方約定質量保證期限的權利,因此,出口商如果能夠爭取到更短的質量保證期限,將承擔更少的品質風險。
5、爭議解決條款的確定
出口合同爭議解決方式的選擇取決於外方在國內是否有可執行的財產。如果外方在國內有可執行財產,那麼無須在合同中約定爭議解決條款,因為合同履行地當然在出口商出口貨物所在地,能很大程度上降低訴訟風險與訴訟成本。但如果外方在國內沒有可執行的財產,那麼,除仲裁外任何其他的爭議解決方式都是不可取的。同時,還需要注意外方是不是《承認和執行外國仲裁裁決公約》(紐約公約)的參加國,以免仲裁裁決作出後仍然難以執行。多數商業發達國家都擁有公正和規範的司法制度,由我國CITAC作出的仲裁裁決可以在這些國家得到比較順利的執行。
6、慎用“格式合同”
在對外經濟貿易中,由於我國走入國際經濟圈中的時間太短,大批從事外貿、法律工作的人員對有關國際經濟交往、國際貿易的公約、慣例和習慣做法不夠了解,因而大量採用格式合同,簡單明瞭,原則性強,但過分粗糙,造成許多糾紛。根據筆者觀察,很多外貿公司業務員所使用的合同是由原外經貿部制定的示範合同,這份由反正面組成的合同其實並不是很適合當前外貿出口業務的實際要求。例如很多業務員通過傳真簽定合同時,並不同時在合同的背面簽字傳真,而一些重要的合同條款,如質量條款和仲裁條款等恰恰在合同背面。其實,格式合同無法體現不同種類商品買賣的特點,在不同的法律制度,不同的商業習慣,甚至不同的商業或法律術語背景下,籠統地使用格式合同將會增加商業交往中的法律風險。因此,筆者建議外貿公司在使用格式合同時,要根據不同種類商品買賣的特點,針對不同的法律制度,不同的商業習慣或法律術語,作出必要的修正。
因為各國的價格術語都不同，確保對方和自己都能夠理解。之後就是在填寫的時候確定有沒有佣金，如果有佣金那麼要寫是百分之多少。再就是貨幣單位問題，因為匯率關係，貨幣單位填寫錯誤可能損失巨大。
