分公司合同簽署權是否成立？

一、分公司合同簽署權是否成立?

1、有營業執照的分公司

A、合同效力：分公司雖然不具備獨立的法人資格，但是依照法律的規定進行登記，取得了營業執照，具備了經營經格，可以以自己的名義簽訂經濟合同，但一般要在公司的授權範圍內進行，司法實踐中一般不會因為是分公司簽訂的合同而認定無效。

當然，為保證合同的履行，在與分公司簽訂合同之時，第三人可以要求加蓋公司印章，或在合同未履行前，要求公司進行追認。(有人認為：合同簽訂後尚未履行的，屬於效力待定的合同)。另外，分公司以自己的名義對外簽訂的保證合同因無效。

B、法律後果：公司法第31條“分公司不具有企業法人資格，其民事責任由公司承擔”，但在司法實踐中，第三人選擇由分公司承擔或公司承擔或分公司與公司共同承擔。法理依據：因為分公司(非法人組織)具有一定的團體財產，構成一定的責任能力，但其財產並不完全獨立，其責任能力不完整，故一般由其上級法人承擔補充責任。

C、訴訟主體：分公司雖不具有獨立的法人資格，但屬於民事訴訟法上的其他組織，故可以單獨作為原告或被告作為訴訟當事人。在司法實踐中，為便於執行，第三人可以將公司與分公司列為共同被告。

2、無營業執照的分公司

A、分公司在沒有領取營業執照前從事經營活動是違反公司法的規定的(公司法第29條：“設立有限責任公司的同時設立分公司的，應當就所設立分公司向公司登記機關申請登記，領取營業執照。有限責任公司成立後設立分公司，應當由公司法定代表人向公司登記機關申請登記，領取營業執照。”)，因此，分公司沒有領取營業執照而從事經營，系非法經營，不具備合法的主體資格，其所簽定的合同依據相關法律(《民法通則》第55條的規定：“民事法律行為應當具備下列條件：(一)行為人具有相應的民事行為能力;(二)意思表示真實;(三)不違反法律或者社會公共利益。”)當然是無效的。

B、法律後果：無效合同不具有法律效力，而由此產生的法律後果則應由設立它的公司承擔，但是與分公司簽定合同的第三人知道或者應當知道這種情況的，公司可以根據該第三人的過錯程度減輕或者免除責任。

C、訴訟主體：依據民事訴訟法，不屬於其他組織，不能作為訴訟主體。分公司不能作為原告行使民事訴訟權利，須有公司作為原告參與訴訟，行使合同當事人權利。司法實踐中，第三人可選擇將公司作為被告或分公司及公司作為共同被告(因起訴前並不知道分公司有無營業執照)。

二、與勞動者簽訂的勞動合同的效力

1、有營業執照的分公司

依據勞動法，中國境內的各類企業、個體經濟組織、國家機關、事業組織、社會團體等都被視為用人單位，是勞動合同法律關係的主體，同時，勞動法也沒有限定用人單位就一定要是法人，分公司只是在經營範圍和資格上存在限制，但其並沒有限制不能僱傭勞動者，因此，分公司與勞動者簽訂的勞動合同只要符合合同有效的條件(雙方意思表示真實，主體合格，不違反法律禁止性規定和社會公共利益)就是有效合同。也即分公司可以與勞動者簽訂勞動合同。分公司享有和承擔勞動法上的用人單位的全部權利與義務。

2、無營業執照的分公司

無營業執照的分公司因違反《公司法》及《公司登記管理條例》等規定，依據勞動合同法第26條“因違反法律及行政法規”而無效(事實上是因為用人單位不具備簽訂勞動合同的主體資格)。但勞動合同的無效，並不影響勞動者的權利和用人單位應當承擔的勞動法上的義務，如果勞動者付出勞動的，分公司仍應向勞動者支付報酬，承擔社會保險的義務，如勞動者工傷的，分公司還應承擔《工傷保險條例》中用人單位應承擔的義務。

但以上僅限於理論上的分析，在司法實踐中，均由設立分公司的公司承擔勞動法上的用人單位的義務。

由於分公司是自己沒有單獨的法人代表和董事會，所以其承擔的法律責任都有總公司的法人代表和董事會來進行承擔。所以分公司簽署的合同必須是在總公司授權範圍內才能夠進行簽署的。如果一旦產生法律糾紛，未按照總公司授權範圍內簽署的合同，將由分公司負責人單獨承擔法律責任。