擅自發行公司債券罪

一、擅自發行公司債券罪的客體要件

本罪所侵犯的客體是國家的證券發行管理秩序及其社會公眾、法人的合法財產權益。根據《中華人民共和國公司法》的規定，凡不具備公司資格者無權發行股票和公司、企業債券;其次，即便是公司、企業要發行股票、債券，也須經由國務院證券管理部門批准。基於此，凡未經國家有關主管部門批准， 擅自發行股票、公司、企業債券者，其行為顯然侵犯了我國證券管理秩序和認購人(包括法人)的合法財產權益，情節嚴重者構成本罪。

本罪的犯罪對象是股票和公司、企業債券。所謂股票，指公司簽發的證明股東所持股份的憑證;所謂債券，指公司或企業依照法定程序發行的、約定在一定期限內還本付息的有價證券。本罪的直接危害對象是證券的認購人，包括法人、非法人單位和自然人;間接危害對象包括在市場競爭大潮中與本罪行為人競業的其他特定的或非特定(潛在的)的經濟實體。

二、擅自發行公司債券罪的主體要件

本罪的犯罪主體，是一般主體。包括自然人和單位。所謂單位，指通過工商登記程序設立的或其他依法成立的“單位”，包括法人、非法人單位，均能成立本罪主體。

刑法對本罪的犯罪主體沒有身份限制規定，但學理上對本罪單位犯罪主體的有關資格問題，存在分歧。分有資格説、無資格説和無限制性説三種觀點。

第一説認為能夠成立本罪主體的只能是有資格發行股票、公司債券的有限責任公司和股份有限公司。

第二説持論相反，認為能夠成立本罪主體的一般是不具備發行證券資格的單位;

第三説則認為本罪主體沒有其他資格限制，只要是單位即可。

對此三種意見，我們贊成第三種觀點。理由是：

(1)從法律規條看，一般而言，但屬有特定身份要求者，刑法均明文作出特殊主體規定 —— 如新刑法上有關公司犯罪專節中所分別規定的虛報註冊資本罪、提供虛假財務報告罪、非法清算公司財產罪等即是;另外新刑法上所規定的虛假髮行股票、債券罪，雖然條文本身未對犯罪主體作出限制性規定，但因其行為者，必須先經國務院證券管理部門批准其發行股票、債券後，方能行為(製作招股説明書、認股書或公司債券募集辦法)，因而其犯罪主體實際上也是特定的身份犯。然而，新刑法本條所敍明的罪狀並未對本罪主體有所限制，因而本罪主體不應當是身份犯。

(2)從現實的需要看，現實經濟實踐中，不僅有真公司未經批准發行公司股票、債券者，也有相當部分假公司、企業未經批准發行公司股票、債券者，且其危害後果往往更加嚴重、影響也更加惡劣，對此情節嚴重者，不能不繩以刑罰。

(3)持有資格論者認為，如無資格者實施了擅自發行股票、債券、情節嚴重者，可按詐騙罪論處。我們認為此説欠妥，因為在擅自發行股票債券的情況下，無論是有資格者還是無資格者，其發行假股票、假債券的行為雖然有詐欺公眾的一面，但其在主觀犯意上，還與詐騙罪有區別，對此本文將在後文專論。此外，從犯罪客體上看，本罪除公私財產外，還侵犯了其他特定的法律秩序 --- 國家對公司證券的發行管理秩序，因而其直接客體已不單純是公私財產權，而是雙重客體。為此仍按一般詐騙罪處理恐有欠妥貼，而況新刑法已經將其設定為特別犯罪，更無必要且不應當按詐騙罪論處，而宜認定為本罪。這樣作既符合立法規定，又方便司法認定，也有利於集中打擊違反金融秩序的犯罪。

擅自發行債券是違反債券法和相關管理規定的。擅自發行的行為擾亂的債券市場的秩序，對債券市場的安全有着嚴重的影響。此外，這對債券投資者的利益也是一種潛在的威脅，因此，加強擅自發行債券的管理是很有必須的。