假想防衞是違法行為嗎？

一、假想防衞是違法行為嗎?

是違法的行為，假想防衞能構成過失犯罪。假想防衞指的是客觀上並不存在急迫的不法侵害而行為人誤以為存在並實施所謂的“防衞行為”的情形。假想防衞不是正當防衞，如果行為人主觀上存在過失，且《刑法》規定為過失犯罪的，以過失犯罪論處；如果主觀上沒有過失，則按意外事件處理。

假想防衞不限於行為人誤認為存在不法侵害而實施防衞的情形，還包括正當防衞過程中的防衞打擊錯誤。假想防衞存在兩種認識錯誤過程：

1、對他人行為的法律性質判斷錯誤；

2、對自己行為的法律性質判斷錯誤。因此是一種既不屬於法律認識錯誤亦不屬於事實認識錯誤的獨立的錯誤類型；但假想防衞的法律性質取決事實認識錯誤。

“假想防衞”是指行為人由於主觀認識上的錯誤，誤認為有不法侵害的存在，實施防衞行為結果造成損害的行為。其特徵為不法侵害行為的實際不存在；行為人主觀上存在防衞意圖；行為人的“防衞”行為給無辜者造成了損害。假想防衞不可能構成故意犯罪，但可以構成過失犯罪，也可能屬於意外事件不負刑事責任。

二、假想防衞是否要承擔刑事責任？

1、行為人應當預見到沒有不法侵害而沒有預見，造成危害結果，應負過失犯罪的刑事責任；

2、行為人由於不能預見的原因引起了防衞行為，而在防衞過程中從使用的工具、打擊的部位、造成的後果顯屬不當，叫“假想防衞過當”，行為人應當對過當的結果負責，可以比照防衞過當來處理。責任比第一種輕一點；

3、主觀條件的限制，行為人不可能預見到，所採取的手段方法也無不當之處，應屬於“意外事件”；

4、行為人既是假想防衞，也是提前防衞，主觀過錯應屬“故意”。

假想防衞屬於違法行為，是會構成過失犯罪的。行為人應當預見而沒有預見損害後果發生的認定為過失犯罪行為，是要承擔刑事責任的，但是可以參照既遂犯從輕或減輕處罰。行為人在主觀方面存在錯誤，誤認為有不法行為存在而實施防衞行為的屬於假想防衞。